La operación no reúne los requisitos del régimen especial de escisión del capítulo VIII del título VII del TRLIS. Aunque formalmente segregue activos inmobiliarios con sus pasivos vinculados, falta la acreditación de que tales activos constituyan una unidad económica autónoma funcionalmente diferenciada —esto es, con gestión y organización de medios materiales y personales propia— y que la actividad económica que desarrollaría la adquirente exista previamente identificable en la escindida como rama de actividad delimitada.
Hechos
La entidad consultante se dedica a la actividad farmacéutica, interviniendo en la fabricación, distribución y venta de especialidades farmacéuticas y otros productos análogos. Como actividad accesoria realiza la explotación mediante arrendamiento, de determinados inmuebles adquiridos por la entidad.
Se pretende realizar una operación de escisión parcial, por la que se segreguen de la entidad la totalidad de los inmuebles, excepto aquél en el que se desarrolla la actividad principal, junto con las deudas vinculadas a su adquisición, así como las cuentas de tesorería que permitieran equilibrar los cobros y pagos correspondientes. Dichos elementos se aportarían a una entidad ya existentes, que se dedica al arrendamiento de inmuebles contando con los medios materiales y personales necesarios para el desarrollo de la misma.
Con esta operación se pretende separar el patrimonio inmobiliario de la consultante que permita barajar diferentes fórmulas que permitan la expansión de su negocio principal.
Cuestión planteada
Si la operación descrita puede acogerse al régimen fiscal especial del capítulo VIII del título VII del texto refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades.
Contestación
El capítulo VIII del título VII del texto refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades (TRLIS), aprobado por el Real Decreto Legislativo 4/2004, de 5 de marzo, regula el régimen especial de las fusiones, escisiones, aportaciones de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea.
Al respecto, el artículo 83.2.1º.b) del TRLIS, considera escisión la operación por la cual “una entidad segrega una o varias partes de su patrimonio social que formen ramas de actividad y las transmite en bloque a una o varias entidades de nueva creación o ya existentes, manteniéndose al menos una rama de actividad en la entidad transmitente, recibiendo a cambio valores representativos del capital social de estas últimas, que deberán atribuirse a sus socios en proporción a sus respectivas participaciones, con la consiguiente reducción de capital social y reservas en la cuantía necesaria, y, en su caso, una compensación en dinero en los términos de la letra anterior”.
A tal efecto, el artículo 83.4 del TRLIS entiende por rama de actividad “el conjunto de elementos patrimoniales que sean susceptibles de constituir una unidad económica autónoma determinante de una explotación económica, es decir, un conjunto capaz de funcionar por sus propios medios. (…)”.
Así pues, sólo aquellas operaciones de escisión parcial en las que el patrimonio segregado constituya una unidad económica y permita por sí mismo el desarrollo de una explotación económica en sede de la adquirente, manteniéndose asimismo bajo la titularidad de la entidad escindida elementos patrimoniales que igualmente constituyan una o varias ramas de actividad, podrán disfrutar del régimen especial del capítulo VIII del título VII del TRLIS. Ahora bien, tal concepto fiscal no excluye la exigencia, implícita en el concepto de “rama de actividad”, de que la actividad económica que la adquirente desarrollará de manera autónoma exista también previamente en sede de la transmitente, permitiendo así la identificación de un conjunto patrimonial afectado o destinado a la misma.
De los escasos datos aportados en el escrito de consulta parece desprenderse que la entidad consultante pretende segregar unos activos inmobiliarios, junto con los pasivos vinculados respecto de los que no cuenta con la necesaria gestión y organización de medios materiales y personales diferenciada del resto del patrimonio que posee y que permanece en la entidad, exigida por la norma. Esto es, no se aprecia que exista previamente una rama de actividad en la consultante respecto de los inmuebles aportados, en los términos señalados en el artículo 83.4 del TRLIS, sino, más bien parece que son meros elementos patrimoniales objeto de segregación, en cuyo caso la operación descrita no podría acogerse al régimen fiscal especial del capítulo VIII del título VII del TRLIS.
La presente contestación se realiza conforme a la información proporcionada por la consultante, sin tener en cuenta otras circunstancias no mencionadas y que pudieran tener relevancia en la determinación del propósito principal de la operación proyectada, de tal modo que podrían alterar el juicio de la misma, lo que podrá ser objeto de comprobación administrativa, a la vista de la totalidad de las circunstancias previas, simultáneas y posteriores concurrentes en la operación realizada.
Lo que comunico a Vd. con efectos vinculantes, conforme a lo dispuesto en el apartado 1 del artículo 89 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria.
Referencia normativa
TRLIS RDLeg 4/2004 art. 83-2