La operación de canje de valores descrita reúne los requisitos del artículo 83.5 del TRLIS (adquisición de mayoría o incremento de participación mediante atribución de valores representativos del capital social más compensación en dinero no superior al 10 por ciento), quedando condicionada la aplicación del régimen de diferimiento del artículo 87.1 al cumplimiento simultáneo de: (i) residencia fiscal del socio en territorio español, UE u otro Estado con valores recibidos de entidad residente en España; (ii) residencia en España de la entidad adquirente o su inclusión en el ámbito de la Directiva 90/434/CEE. De cumplirse ambas condiciones, las rentas derivadas del canje no se integran en la base imponible.
Hechos
La entidad consultante tiene por objeto la gestión de participaciones relevantes en otras sociedades, contando al efecto con los oportunos medios materiales y personales.
En la actualidad tiene intención de adquirir una participación mayoritaria, superior al 75%, que le conferiría la mayoría de los derechos de voto, en el capital social de una sociedad (X) residente en España dedicada, entre otras actividades, a la explotación ganadera, entregando a los socios de X, personas físicas, nuevos títulos emitidos por la consultante.
Los socios, personas físicas, de la sociedad X cumplen los requisitos previstos en el artículo 87.1.a) del texto refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades.
El canje de valores planteado se llevaría a cabo con la finalidad de concentrar en la sociedad consultante la gestión de las participaciones relevantes en otras sociedades, convirtiéndose así en un centro de decisión estable que permita aumentar la capacidad financiera, comercial, administrativa y de negociación frente a terceros, así como mejorar la percepción externa del grupo e incrementar la solvencia del mismo. Asimismo, posibilitaría la opción por el régimen de consolidación fiscal.
Cuestión planteada
Se plantea si a la operación descrita le resultaría de aplicación el régimen fiscal especial regulado en el capítulo VIII del Título VII del texto refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades.
Contestación
El capítulo VIII del título VII del texto refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades (en adelante TRLIS), aprobado por Real Decreto Legislativo 4/2004, de 5 de marzo, regula el régimen fiscal especial de las operaciones de fusión, escisión, aportación de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea.
En concreto, el artículo 83.5 del TRLIS establece que:
“5. Tendrá la consideración de canje de valores representativos del capital social la operación por la cual una entidad adquiere una participación en el capital social de otra que le permite obtener la mayoría de los derechos de voto en ella o, si ya dispone de dicha mayoría, adquirir una mayor participación, mediante la atribución a los socios, a cambio de sus valores, de otros representativos del capital social de la primera entidad y, en su caso, de una compensación en dinero que no exceda del 10 por ciento del valor nominal o, a falta de valor nominal, de un valor equivalente al nominal de dichos valores deducido de su contabilidad.”
A su vez, el artículo 87.1 del TRLIS condiciona la aplicación del régimen fiscal del canje de valores al cumplimiento de dos requisitos:
“1. No se integrarán en la base imponible del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas o de este Impuesto las rentas que se pongan de manifiesto con ocasión del canje de valores, siempre que cumplan los requisitos siguientes:
a) Que los socios que realicen el canje de valores residan en territorio español o en el de algún otro Estado miembro de la Unión Europea o en el de cualquier otro Estado siempre que, en este último caso, los valores recibidos sean representativos del capital social de una entidad residente en España.
Cuando el socio tenga la consideración de entidad en régimen de atribución de rentas, no se integrará en la base imponible de las personas o entidades que sean socios, herederos, comuneros o partícipes en dicho socio, la renta generada con ocasión del canje de valores, siempre que a la operación le sea de aplicación el régimen fiscal establecido en el presente Capítulo o se realice al amparo de la Directiva 90/434/CEE, y los valores recibidos por el socio conserven la misma valoración fiscal que tenían los canjeados.
b) Que la entidad que adquiera los valores sea residente en territorio español o esté comprendida en el ámbito de aplicación de la Directiva 90/434/CEE.”
A la vista de lo expuesto en el escrito de consulta, la operación planteada estaría comprendida entre las aludidas en el artículo 83.5 del TRLIS, en la medida en que la entidad consultante adquirirá una participación (superior al 75%) en la sociedad X que le permitirá obtener la mayoría de los derechos de votos y los socios que realizan el canje cumplen lo dispuesto en el artículo 87.1.a) del TRLIS, por lo que podría aplicarse a dicha operación el régimen especial previsto en el capítulo VIII del título VII del TRLIS, en las condiciones y con los requisitos establecidos en dicha normativa. No obstante, dichas circunstancias son cuestiones de hecho que el sujeto pasivo deberá acreditar por cualquier medio de prueba admitido en Derecho y cuya valoración corresponderá, en su caso, a los órganos correspondientes en materia de comprobación de la Administración Tributaria.
Por último, la aplicación del régimen especial requiere tener en cuenta lo establecido en el artículo 96.2 del TRLIS, según el cual:
“2. No se aplicará el régimen establecido en el presente capítulo cuando la operación realizada tenga como principal objetivo el fraude o la evasión fiscal. En particular, el régimen no se aplicará cuando la operación no se efectúe por motivos económicos válidos, tales como la reestructuración o la racionalización de las actividades de las entidades que participan en la operación, sino con la mera finalidad de conseguir una ventaja fiscal….”
Este precepto recoge de forma expresa la razón de ser del régimen especial de las operaciones de fusión, escisión, aportación de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea, que justifica que a las mismas les sea aplicable dicho régimen en lugar del régimen general establecido para esas mismas operaciones en el artículo 15 del TRLIS. El fundamento del régimen especial reside en que la fiscalidad no debe ser un freno ni un estímulo en las tomas de decisiones de las empresas sobre operaciones de reorganización cuando la causa que impulsa su realización se sustenta en motivos económicos válidos, en cuyo caso la fiscalidad quiere tener un papel neutral.
Por el contrario, cuando la causa que impulsa la realización de dichas operaciones es meramente fiscal, esto es, su finalidad es conseguir una ventaja fiscal al margen de cualquier razón económica diferente, no es de aplicación el régimen especial.
En el escrito de consulta se indica que la operación de canje se realiza con la finalidad de concentrar en la sociedad consultante la gestión de las participaciones relevantes en otras sociedades, convirtiéndose así en un centro de decisión estable que permita aumentar la capacidad financiera, comercial, administrativa y de negociación frente a terceros. A su vez, dicha operación permitiría mejorar la percepción externa del grupo e incrementar su solvencia del mismo y posibilitaría la opción por el régimen de consolidación fiscal. Dichos motivos pueden considerarse económicamente válidos a efectos de lo previsto en el artículo 96.2 del TRLIS.
La presente contestación se realiza conforme a la información proporcionada por la consultante, sin tener en cuenta otras circunstancias no mencionadas y que pudieran tener relevancia en la determinación del propósito principal de la operación proyectada, de tal modo que podrían alterar el juicio de la misma, lo que podrá ser objeto de comprobación administrativa a la vista de la totalidad de las circunstancias previas, simultáneas y posteriores concurrentes en la operación realizada.
Lo que comunico a Vd. con efectos vinculantes, conforme a lo dispuesto en el apartado 1 del artículo 89 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria.